hombre malo

El término usualmente se refiere a una breve oración en una conferencia de 1897, “La senda del derecho”, de Oliver Wendell Holmes Jr. (1841-1935), publicada en Harvard Law Review el mismo año. Holmes ofrece, en contraste con una posición moralista del derecho o una que la considera como un asunto de deducción lógica, “el punto de vista de nuestro amigo el hombre malo”, a quien “no le importan un pepino los axiomas y las deducciones”, aunque “sí le interesa saber, sin embargo, qué es lo que los tribunales probablemente harán”. Holmes añade: “soy mucho de este parecer. Las profecías de lo que los tribunales harán, y nada más pretencioso, es a lo que me refiero con derecho”.

El “punto de vista del mal hombre sobre el derecho” se ha convertido en una abreviatura para una teoría predictiva del derecho, una que equipara lo que el derecho es a las predicciones de cómo los tribunales decidirán los casos. En tanto teoría analítica del derecho, tal enfoque tiene una debilidad evidente: p. ej. que subestima el papel que desempeña el derecho al dar razones para la acción, incluyendo el dar razones para las decisiones de los jueces. Difícilmente se puede decir que los jueces (al menos aquellos que no están sujetos a la revisión por un órgano superior) deciden casos con base en las predicciones de lo que los tribunales (es decir, ellos mismos) harán. No obstante, quizá sea mejor comprender a Holmes como si planteara no una teoría acerca de la naturaleza del derecho, sino más bien un consejo general de la actitud que deberían mostrar ante el derecho tanto los abogados practicantes como los teóricos: en donde un enfoque sobre el resultado final, las consecuencias de la acción legal, podría protegernos contra algunas de las maneras distorsionadas en que el derecho es representado (y se representa a sí mismo).

Véase Holmes, Oliver Wendell Jr.; teoría predictiva

Recurso: Diccionario de teoria jurídica on Buho.Guru