ejemplo del asaltante

El ejemplo proviene de la crítica planteada por H. L. A. Hart (1907-1992) a la teoría del derecho como mandato de John Austin (1790-1859). El argumento consiste en que una teoría del derecho que reduzca el derecho a poder y sanciones será incapaz de distinguir una norma “de derecho” y una norma de terror proferida por asaltantes armados. El punto de Hart no depende de que todos los sistemas jurídicos, o al menos la mayoría, sean considerados como legítimos, sino del hecho de que existen regularmente ciudadanos o autoridades que ven a sus propios sistemas jurídicos como legítimos; y por lo tanto una teoría del derecho capaz de explicar la “aceptación” del sistema jurídico por parte de sus ciudadanos es, por esa razón, una mejor teoría.

Algunos autores han tomado la crítica del asaltante de Hart como el argumento de que una teoría del derecho debe ser capaz de explicar la legitimidad de los sistemas jurídicos, e incluso una parte de esos autores ha llegado a quejarse de que la propia teoría de Hart (el derecho como combinación de reglas primarias y secundarias) no garantiza más la legitimidad moral o política que la teoría de los mandatos de un soberano de Austin. Sin embargo, esta crítica se basa probablemente en un malentendido de los objetivos de Hart y otros positivistas jurídicos: ofrecer una teoría del derecho moralmente neutral, dejando la evaluación moral de las leyes individuales y de los sistemas jurídicos en su totalidad, a otro tipo de teorías.

Véase aceptación; Austin, John; Hart, H. L. A.; positivismo jurídico